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早在元朝法律《大元通制》中就已有稱為訴訟的編名,但其所表達的內(nèi)容卻與現(xiàn)代意義上的訴訟仍有一定距離。據(jù)資料顯示,訴訟是日本古代從中國學去并賦予現(xiàn)代意義,而中國于清朝末年又從日本的法律用語中轉(zhuǎn)引回來的。從此,中國法律上明確用訴訟來表示“打官司”,即由一方告訴、告發(fā)或控告,由國家的權(quán)威機構(gòu)(官府)解決控方與被告方的爭議或糾紛的活動。
訴訟是一種有效的“公力救濟”方式。在社會系統(tǒng)中,不同社會主體(兩方或兩方以上)之間因利益沖突而引起的爭議和糾紛可能以多種方式解決:自行解決與和解。這是最常見的方式,就被損害權(quán)益的恢復和補償而言,這是不動用公共權(quán)力的“私力救濟”。調(diào)解與仲裁。這是在上述方式力所不能及時可能采用的方式。其特點在于參與解決社會系統(tǒng)主體間利益沖突的第三方或新的一方的出現(xiàn)。該第三方或新的一方出現(xiàn)的目的,在于勸導發(fā)生利益沖突的各方消除對抗,提出爭議權(quán)益的處置和補償辦法,或?qū)ζ渥龀霾脹Q。但調(diào)解的基礎是爭議各方的自由意志,仲裁通常也是以爭議各方事前約定為前提。
訴訟。它意味著對國家意志及法律權(quán)威的接受與服從。顯然,以訴訟這種強制性、權(quán)威性的手段實施“公力救濟”,一方面是由于私力救濟的力所不及,另一方面也是由于維護統(tǒng)治秩序的需要。因為社會沖突的適當解決不僅關系個體權(quán)益,而且關系統(tǒng)治秩序和社會系統(tǒng)的整體利益,因此必須由社會控制系統(tǒng)或國家介入,以社會控制系統(tǒng)或國家強制力進行處置。公共權(quán)力的使用以及對訴訟結(jié)果的確認,往往使訴訟成為一種合法的、最有效的、從而也是最終的沖突解決手段!
訴訟是一套法定的程序。在這個意義上說,訴訟法也就是程序法。訴訟的一個基本特點是其規(guī)范性,這種規(guī)范性表現(xiàn)在:
訴訟請求必須符合法律規(guī)范。不僅訴訟請求的根據(jù)必須在法律上是存在的,而且訴訟請求本身(如賠償損失、沒收財產(chǎn)、判處徒刑等)也是法律上所允許的。訴訟還必須按照法律預先確立的具體程序進行。不僅是當事人,即便是法官也不能隨心所欲、恣意妄為。訴訟裁決的根據(jù)還必須是法律規(guī)范,任何與立法相抵觸的情理或道德規(guī)范不能作為解決沖突的根據(jù)。這種法律規(guī)范性,正是訴訟作為社會系統(tǒng)中利益沖突的重要解決方式所具有的完美形象和能夠被當事人及社會所接受和認可的基本根據(jù)之一。
訴訟是一個運作過程。訴訟既是法治系統(tǒng)的一種結(jié)構(gòu)形式,又是這一系統(tǒng)的運作過程。這個過程包括提起訴訟、法院的審理和裁決、執(zhí)行等。而對這一過程的推進,又是通過調(diào)查與辯論,對事實問題與法律問題的爭議、對抗、妥協(xié)與裁決等多種法定的動態(tài)流程來實現(xiàn)的。構(gòu)成要素的復雜性、程序化處理方式以及時間上的延續(xù)性,使得訴訟具有一定的運作成本。而這種訴訟運作的成本和訴訟裁決的權(quán)威性,使一項特定的訴訟雖然是一個過程,但卻不能反復運作。
訴訟基本上是一種三元結(jié)構(gòu)系統(tǒng)。訴訟法上通常所說的“三方組合”實際上就是三元結(jié)構(gòu)系統(tǒng)典型的“三元結(jié)構(gòu)(Triad
Structure)”模式為:原、被告在法律上處于平等的地位,而法官居于其間作為權(quán)威的仲裁者解決原、被告之間的爭議和沖突。然而,在實際運行過程中,這種訴訟結(jié)構(gòu)為適應社會沖突和訴訟爭議的實際狀況可能發(fā)生一些變形。如在中國的刑事公訴案件中,被害人也是訴訟當事人,他與檢察機關各自站在不同的立場同時充當控訴者。而在民事案件中,各國大都將有獨立利益的其他人列為訴訟的第三人,在這樣的情況下,實際的爭議者就不限于原、被告兩方。當然,不管怎樣變化,三元結(jié)構(gòu)仍然是訴訟系統(tǒng)中的基本結(jié)構(gòu)模式,在訴訟關系和訴訟系統(tǒng)的運行方式中起主導作用。
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